發(fā)行人基于初創(chuàng)、資金實(shí)力、廠房建設(shè)等原因，報(bào)告期內(nèi)通常存在向關(guān)聯(lián)方(特別是控股股東)承租廠房的情形，由此引發(fā)對(duì)發(fā)行人資產(chǎn)完整與經(jīng)營(yíng)獨(dú)立的關(guān)注。本文擬就關(guān)聯(lián)租賃之IPO審核要點(diǎn)，以及中介機(jī)構(gòu)的回復(fù)思路進(jìn)行梳理與小結(jié)。

1.1 2015年修訂前的首發(fā)辦法

根據(jù)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法(2006年)》第15條規(guī)定“發(fā)行人的資產(chǎn)完整。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售系統(tǒng);非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)?！?/p>

《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法(2014年)》第16條規(guī)定，“發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易?！?/p>

據(jù)此，2015年修訂前的首發(fā)辦法均要求發(fā)行人資產(chǎn)完整，特別地，對(duì)于生產(chǎn)型企業(yè)，明確要求擁有配套的土地、廠房。

盡管2015年首發(fā)辦法修訂時(shí)基于“獨(dú)立性帶來(lái)的問(wèn)題和矛盾已經(jīng)基本解決，不需要再作為發(fā)行上市的門檻，擬采用披露方式對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題進(jìn)行監(jiān)管”的理念(《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》修訂說(shuō)明)不再將“獨(dú)立性”作為首發(fā)條件，但是證監(jiān)會(huì)仍會(huì)對(duì)此予以關(guān)注(見(jiàn)“百達(dá)精工”案例)。

1.2 保代培訓(xùn)

2011年第二期保代培訓(xùn)記錄：資產(chǎn)獨(dú)立性存在問(wèn)題的，構(gòu)成發(fā)行障礙;共用商標(biāo)，生產(chǎn)廠房、辦公場(chǎng)所不能向關(guān)聯(lián)公司租用。

2.1 百達(dá)精工(補(bǔ)充五，603331，2017年7月上市)

關(guān)注問(wèn)題：

(1)發(fā)行人是否可能繼續(xù)向控股股東(百達(dá)控股)租賃廠房;(2)關(guān)聯(lián)租賃定價(jià)是否公允。

回復(fù)思路：

(1)披露關(guān)聯(lián)租賃合同、終止協(xié)議，并明確終止關(guān)聯(lián)租賃后，控股股東已將廠房租賃給無(wú)關(guān)聯(lián)的第三方。

(2)通過(guò)訪談發(fā)行人總經(jīng)理，披露關(guān)聯(lián)租賃背景：既有廠房無(wú)法滿足生產(chǎn)需求，新廠房建成投入使用后，發(fā)行人子公司已整體搬遷至新廠房。

(3)發(fā)行人出具未來(lái)不再租賃控股股東廠房的《聲明》。

2.2 先導(dǎo)智能(補(bǔ)充六、補(bǔ)充七，300450，2015年5月上市)

關(guān)注問(wèn)題：

(1)發(fā)行人所承租控股股東(先導(dǎo)投資)之土地及地上建筑使用情況(使用人、使用面積、用途等)及變化情況;(2)發(fā)行人使用上述土地及車間對(duì)應(yīng)的業(yè)務(wù)及產(chǎn)能、產(chǎn)量情況;(3)上述土地是否由發(fā)行人或發(fā)行人的客戶、供應(yīng)商使用;(4)發(fā)行人與控股股東置換土地的考慮與安排，租用控股股東廠房是否影響發(fā)行人獨(dú)立性和資產(chǎn)完整性。

回復(fù)思路：

(1)土地(“147-1號(hào)地塊”)的置換背景

①權(quán)屬：2011年10月前，147-1號(hào)地塊由發(fā)行人持有。

②滿足產(chǎn)能：隨著業(yè)務(wù)快速發(fā)展，該地塊已無(wú)法滿足公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)對(duì)基礎(chǔ)設(shè)施的需求，且147-1號(hào)地塊周邊均為居民區(qū)與商業(yè)用地，未來(lái)無(wú)法擴(kuò)大規(guī)模。

③置換過(guò)程：與發(fā)行人同受先導(dǎo)投資控制的意領(lǐng)電子名下?lián)碛蟹习l(fā)行人需求的廠房和土地(“新錫路20號(hào)”)，且周邊同時(shí)存在另一塊閑置土地，具有較好拓展空間。2011年10月，發(fā)行人以147-1號(hào)地塊土地使用權(quán)及房產(chǎn)加現(xiàn)金收購(gòu)先導(dǎo)投資所持意領(lǐng)電子100%股權(quán)，并將生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所搬遷至新錫路20號(hào)。

④過(guò)渡安排：搬遷過(guò)程中由于作為募投的部分廠房未完工，已建好的廠房無(wú)法滿足產(chǎn)能需求，發(fā)行人與先導(dǎo)投資協(xié)商以2013年6月30日前作為搬遷過(guò)渡期，過(guò)渡期內(nèi)發(fā)行人免費(fèi)使用147-1號(hào)地塊上的900平米廠房作為機(jī)加工車間。

⑤無(wú)償轉(zhuǎn)有償租賃：2013年6月30日，發(fā)行人募投項(xiàng)目未按期實(shí)施，新廠房未能按期投入使用，發(fā)行人改為有償租賃先導(dǎo)投資之廠房。

(2)披露發(fā)行人使用147-1號(hào)地塊情況：

包括：使用面積、用途、報(bào)告期內(nèi)在租賃車間的機(jī)器設(shè)備(數(shù)量/原值/凈值)配備情況、人員配備情況、產(chǎn)量(產(chǎn)能/營(yíng)業(yè)成本)情況并測(cè)算對(duì)發(fā)行人同類設(shè)備占比、全體生產(chǎn)人員占比、產(chǎn)量占比，以及租金對(duì)發(fā)行人各期凈利潤(rùn)影響占比、租賃廠房面積占比(4.35%)，租賃車間的功能定位(機(jī)械加工)并非發(fā)行人核心環(huán)節(jié)(裝配)，并說(shuō)明公司可將機(jī)械加工環(huán)節(jié)委外，以此解釋發(fā)行人對(duì)租賃廠房不存在重大依賴。

(3)披露發(fā)行人關(guān)聯(lián)方或供應(yīng)商、客戶未使用147-1號(hào)地塊，不存在利益輸送情形。

(4)發(fā)行人募投新廠房的建設(shè)進(jìn)度及搬遷期限，發(fā)行人及實(shí)際控制人并就此作出承諾。

(5)結(jié)論

關(guān)聯(lián)租賃僅為受募投項(xiàng)目實(shí)施滯后作出的過(guò)渡性安排，租賃廠房占發(fā)行人自有廠房面積占比較低(4.35%)，租賃廠房功能定位非發(fā)行人核心生產(chǎn)工藝，發(fā)行人對(duì)租賃廠房不存在重大依賴，募投新廠房已近完工并明確搬遷止期，發(fā)行人及實(shí)際控制人承諾限期(即：搬遷止期)規(guī)范并承擔(dān)或有損失。據(jù)此，關(guān)聯(lián)租賃不影響發(fā)行人獨(dú)立性和資產(chǎn)完整性，對(duì)發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力不會(huì)構(gòu)成不利影響。

先導(dǎo)智能補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)七披露：

就證監(jiān)會(huì)追問(wèn)“147-1號(hào)地塊搬遷進(jìn)展”，中介機(jī)構(gòu)回復(fù)：發(fā)行人于2015年3月28日完成搬遷，并于2015年3月31日解除關(guān)聯(lián)租賃協(xié)議。

2.3 中來(lái)股份(補(bǔ)充一，300393，2014年9月上市)

關(guān)注問(wèn)題：

發(fā)行人存在委托改造生產(chǎn)線、委托加工產(chǎn)品、收購(gòu)生產(chǎn)線、租賃廠房、資金往來(lái)等大量關(guān)聯(lián)交易，是否對(duì)發(fā)行人的獨(dú)立性和完整性造成重大影響。

回復(fù)思路：

解釋關(guān)聯(lián)租賃的原因：發(fā)行人自有廠房尚在建設(shè)，發(fā)行人向關(guān)聯(lián)方收購(gòu)改造的生產(chǎn)線后未對(duì)生產(chǎn)線移位。2011年9月，發(fā)行人將生產(chǎn)線搬遷至自有廠房，自2011年11月起，發(fā)行人不再租賃關(guān)聯(lián)方廠房。

(中來(lái)股份報(bào)告期內(nèi)存在大量關(guān)聯(lián)交易被重點(diǎn)關(guān)注，中介機(jī)構(gòu)從交易的真實(shí)性與合理性作了大量論證，包括對(duì)關(guān)聯(lián)方未為發(fā)行人承擔(dān)成本和分?jǐn)傎M(fèi)用的解釋，極具參考價(jià)值)。

2.4 良信電器(補(bǔ)充一，002706，2014年1月上市)

良信電器于2011年1月上會(huì)被否，被否理由“鑒于經(jīng)營(yíng)用房產(chǎn)長(zhǎng)期向你公司實(shí)際控制人參股的關(guān)聯(lián)方(納德電氣)租賃，你公司的資產(chǎn)完整性存在重大缺陷”(《關(guān)于不予核準(zhǔn)上海良信電器股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票申請(qǐng)的決定(證監(jiān)許可〔2011〕18號(hào))》)。

二次上會(huì)前的反饋回復(fù)時(shí)，中介機(jī)構(gòu)披露：發(fā)行人實(shí)際控制人于2010年12月轉(zhuǎn)讓所持關(guān)聯(lián)方納德電氣股權(quán)，并受讓納德電氣7號(hào)樓廠房，終止所有與納德電氣之間的租賃協(xié)議。

2.5 亞瑪頓(補(bǔ)充一，002623，2011年10月上市)

關(guān)注問(wèn)題：

(1)發(fā)行人向控股股東(亞瑪頓科技)租賃房屋的情況，包括租賃原因、面積、租期、租金及定價(jià)依據(jù)與程序;(2)控股股東目前的資產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)情況;(3)廠房采取租賃而非納入上市范圍的原因，關(guān)聯(lián)租賃對(duì)公司獨(dú)立性和資產(chǎn)完整性的影響。

回復(fù)思路：

(1)披露租賃情況，并說(shuō)明截至租期屆滿，發(fā)行人已完成搬遷，不再向控股股東租賃相關(guān)房產(chǎn)。

(2)解釋未納入發(fā)行人原因：控股股東于發(fā)行人成立之前即已取得租賃土地使用權(quán);發(fā)行人基于既定股權(quán)結(jié)構(gòu)、資金實(shí)力未通過(guò)增資或收購(gòu)方式取得租賃土地、房產(chǎn);發(fā)行人股改時(shí)基于租賃土地規(guī)劃變動(dòng)(為商住混合用地，將被收儲(chǔ))、廠房面積與布局及配套限制、發(fā)行人已有新廠區(qū)能夠滿足生產(chǎn)需要未納入。

(3)獨(dú)立性與資產(chǎn)完整性：發(fā)行人現(xiàn)有廠房能夠滿足生產(chǎn)需求，對(duì)租賃房屋不形成任何依賴;發(fā)行人已完成搬遷，解除關(guān)聯(lián)租賃。

(4)披露控股股東主業(yè)為投資管理，現(xiàn)已處于不經(jīng)營(yíng)狀態(tài)。

(5)關(guān)聯(lián)租賃是“從企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展角度做出的戰(zhàn)略決策”。

2.6 世紀(jì)華通(補(bǔ)充一、補(bǔ)充二，002602，2011年7月上市)

關(guān)注問(wèn)題：

(1)發(fā)行人租賃控股股東(華通控股)房屋的用途、定價(jià)、法律程序;(2)控股股東是否將與發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)相關(guān)的資產(chǎn)都投入發(fā)行人，公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所方面對(duì)控股股東及其控制的企業(yè)是否存在依賴。

回復(fù)思路：

(1)披露租賃情況、定價(jià)依據(jù)、決策程序

(2)解釋租賃原因、租賃房產(chǎn)預(yù)期安排

關(guān)聯(lián)租賃系發(fā)行人新廠區(qū)建設(shè)完成前的暫時(shí)性過(guò)渡措施，控股股東因?qū)ν恋?、廠房另有規(guī)劃(但不從事與發(fā)行人相關(guān)業(yè)務(wù))因此未將之投入發(fā)行人。

世紀(jì)華通補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)二披露2011年5月3日終止關(guān)聯(lián)租賃。

從上述案例的反饋回復(fù)分析，證監(jiān)會(huì)除重點(diǎn)關(guān)注關(guān)聯(lián)租賃之商業(yè)合理性、定價(jià)公允性與決策程序完備性，并就關(guān)聯(lián)租賃對(duì)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響程度/是否形成依賴、租賃資產(chǎn)未納入發(fā)行人原因、租賃資產(chǎn)是否由發(fā)行人其他關(guān)聯(lián)方或者客戶/供應(yīng)商使用、關(guān)聯(lián)方是否使用租賃資產(chǎn)用于與發(fā)行人同類業(yè)務(wù)、最終解決情況、未來(lái)是否可能繼續(xù)發(fā)生關(guān)聯(lián)租賃予以關(guān)注，以判斷關(guān)聯(lián)方是否對(duì)發(fā)行人輸送利益、發(fā)行人是否對(duì)關(guān)聯(lián)租賃產(chǎn)生依賴、關(guān)聯(lián)方是否利用租賃資產(chǎn)與發(fā)行人形成同業(yè)、是否影響發(fā)行人之獨(dú)立性與資產(chǎn)完整性。